Опыт Казахстана по конвергенции английского и европейского континентального права

В современном мире, в условиях глобализации, остаётся всё меньше сфер, на которые не было бы оказано влияние соседних стран, международных практик и прочих факторов. Сказанное относится также и  к правовому  полю многих стран. Идёт постоянный поиск наиболее удачной модели права или смеси нескольких, которая облегчала бы повседневную жизнь людей и компаний, а в случае возникновения конфликтных ситуаций, решала их наиболее быстро и эффективно.

В мире существует ряд стран, как развивающихся, так и развитых, в которых государство отошло от привычной модели следования строгой доктрине определённой школы права. К странам, в которых одновременно и успешно действуют несколько правовых семейств, относятся: Канада (провинция Квебек), Шотландия, Малайзия, Филиппины, Шри-Ланка, Израиль и другие.

Необходимо понимать, что имплементация прецедентного права в стране, относящейся к европейскому континентальному правовому семейству, должна осуществляться, если есть в этом потребность, с большой осторожностью, так как это очень длительный, затратный и трудоемкий процесс. Полагаю, что вопрос о целесообразности имплементации можно обсуждать в первую очередь применительно к финансовой сфере, так как она в большей степени носит интернациональный характер. В качестве примера, можно назвать правовую систему Шотландии, которая является смесью правовых полей. Она отличается от английского общего права и по содержанию, и по терминологии, и в особенности по принципам применения его судами. Шотландское право больше схоже с правом континентальных европейских государств, но и по отношению к нему представляет собой самостоятельную систему. Следует отметить другую особенность шотландского общего права. Оно включает в себя не только судебные прецеденты, но и некоторые трактаты шотландских юристов, пользующихся исключительным авторитетом.

Казахстан первым из стран Евразийского экономического союза внедряет нормы прецедентного права, потому что осознает потребность международных глобальных компаний обезопасить свои инвестиции. По всему миру огромное количество контрактов заключается на основе английского общего права, так как оно традиционно вызывает большее доверие у инвесторов хотя бы в силу того, что хорошо известно в финансовом мире. Кроме того, английское право является бизнес-ориентированным, поскольку в большей степени предоставляет свободу договора, что позволяет сторонам в своих взаимоотношениях использовать передовые финансовые инструменты.

При использовании прецедентного права решения, принимаемые правоприменителем, прогнозируемы для большинства инвесторов и позволяют всесторонне подойти к оценке коммерческих и иных рисков. При этом английское право оперативно реагирует на изменения коммерческой составляющей в отношениях между контрагентами.

В пользу английского права говорит статистика. Более чем в 75 % коммерческих споров, рассматриваемых в судах и коммерческих арбитражах Лондона, участвуют стороны, не являющиеся резидентами Англии и Уэльса.  Что касается Коммерческого Суда Лондона, в рассмотренных делах доля заявителей, являющихся гражданами Великобритании, колеблется от 28 до 40%, за второе-третье места традиционно соревнуются Казахстан, и до недавнего времени Россия и США.

В Казахстане, следуя стратегии модернизации экономики, для целей глобальной интеграции и развития инвестиционной привлекательности страны, внесены изменения в Конституцию, предусматривающие установление в пределах города Астана особого правового режима в финансовой сфере в соответствии с Конституционным законом.

Согласно Конституционному закону Республики Казахстан «О Международном финансовом центре «Астана» действующее право Международного финансового центра «Астана» (далее – МФЦА) основывается на Конституции и состоит в том числе из актов МФЦА, которые в свою очередь основаны на принципах, нормах и прецедентах права Англии и Уэльса и стандартах ведущих мировых финансовых центров.

Казахстан к имплементации общего права подошел точечно, только в рамках специальной территории, не разрушая действующую традиционную систему права.

Особое внимание стоит уделить тому, что в случае с МФЦА, действующее право Казахстана не входит в противостояние с нормами прецедентного права, а дополняет его в моментах им неурегулированных. Данный «дуэт», на практике показывает, как нормы прецедентного права могут эффективно применяться и в чём их преимущество перед действующим законом. Применение различных источников права позволяет добиться достаточного уровня проникновения правовых норм прецедентного права, при этом сводит конфликт правовых систем к минимуму.

На примере Израиля, можно посмотреть, как происходит конвергенция сразу четырёх правовых систем и понять, что даже, казалось бы, несовместимые элементы в такой комплексной системе могут успешно работать. Правовая система Израиля имеет смешанную правовую систему, в которой сочетаются романо-германское (континентальное) и англосаксонское право. Кроме того, в стране действуют сразу две системы религиозного права – иудаистская и мусульманская, применяемые к представителям соответствующих конфессий.

Необходимо отметить, что всё вышесказанное стало возможным, только благодаря опытным законотворцам каждой из стран, которые работали в союзе с сильнейшими экспертами из других правовых систем. Создание смешанных правовых систем, или же имплементация норм другого права, а также восприятие получившихся законодательных норм требует, как уже сказано, деликатного подхода.

С целью обеспечения внедрения лучшей мировой практики и имплементации правовых норм Англии и Уэльса, в начале 2017 года был создан Правовой Консультативный Совет при МФЦА (далее – ПКС). В состав ПКС входят представители ведущих мировых юридических фирм и адвокатских палат. Члены ПКС осуществляют формирование нормативной правовой базы так, чтобы она была понятна, последовательна и охватывала все стратегические направления развития МФЦА.

Попытка имплементации принципов английского права в казахстанскую правовую систему продиктована стремлением повышения конкурентоспособности страны и необходимостью следования мировым стандартам. На ярком примере Сингапура можно увидеть, как страна, имеющая сложную смешанную правовую систему, является одним из локомотивов финансового мира. Правовая система почти целиком основана на английском общем праве, а в ряде вопросов личного статуса в отношении китайской, мусульманской и индусской общин действует соответственно обычное китайское, мусульманское и индуистское право.

Совершенствование национальной системы правосудия путём создания МФЦА, внедрения и использования источника права, заслужившего свой авторитет в мире и применяемого в ведущих мировых державах и финансовых центрах, являются первыми и, как показывают предварительные результаты, эффективными шагами в конвергенции прецедентного и континентального – европейского права в Казахстане.

Аксиологический аспект конвергенции этих двух правовых систем, на наш взгляд, заключается в том, чтобы при заимствовании элементов английского права в отечественную правовую систему не были утрачены или ущемлены те или иные значимые правовые ценности.

В первую очередь – это государственный суверенитет. Думается, что при внедрении в отечественное право отдельных, приемлемых элементов иного права, этого не произойдет, если основные принципы права сохраняются. Так, заимствование уголовно – процессуальным законодательством ряда стран таких институтов как «сделка со следствием», фрагментарное использование судебного прецедента в качестве источника права и др. никак не отразилось на суверенитете этих стран.

Более интересными представляется в этом плане случаи, когда на локальной территории страны устанавливается особый правовой режим. Мы считаем, что многое зависит от того, какие отрасли права имплементируют в себя зарубежные нормы. В Конституции Казахстана этот процесс ограничен, повторяем, исключительно финансовой сферой. То есть публичные правовые отношения регулируются казахстанским законодательством, Права граждан, в том числе трудовые также защищаются отечественным законодательством.